法律碩士 - 話題

2011年法碩輔導(dǎo)刑法學(xué)重點(diǎn)知識(shí)詳解第三章（略）
　　第四章故意犯罪的停止形態(tài)

　　1．犯罪既遂及主要形態(tài)？
　　犯罪既遂是犯罪的完成形態(tài)。判斷既遂未遂的標(biāo)準(zhǔn)是犯罪實(shí)行行為是否符合特定犯罪構(gòu)成的全部要件。
　　根據(jù)我國(guó)刑法分則對(duì)各種直接故意犯罪構(gòu)成要件的規(guī)定，犯罪既遂形態(tài)主要有以下四種：
　　1．結(jié)果犯，例如我國(guó)刑法分則規(guī)定的故意殺人罪、故意傷害罪、搶劫罪、盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪等。
　　結(jié)果犯的犯罪既遂，不僅要求行為人實(shí)施完畢刑法分則規(guī)定的特定犯罪行為，而且要求犯罪行為實(shí)際造成法定的危害結(jié)果。因此，結(jié)果犯以法定的危害結(jié)果是否實(shí)際發(fā)生作為區(qū)分犯罪既遂和犯罪未遂的標(biāo)準(zhǔn)。
　　2．危險(xiǎn)犯，例如我國(guó)刑法分則規(guī)定的放火罪、決水罪、爆炸罪、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪、破壞交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪等。危險(xiǎn)犯的犯罪既遂，不僅要求行為人實(shí)施完畢刑法分則規(guī)定的特定犯罪行為，而且要求犯罪行為足以造成某種危害社會(huì)的結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)狀態(tài)，但不要求犯罪行為實(shí)際發(fā)生某種危害結(jié)果。因此，危險(xiǎn)犯以法定的危害結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)狀態(tài)的出現(xiàn)作為區(qū)分犯罪既遂和犯罪未遂的基本標(biāo)準(zhǔn)。
　　3．行為犯，例如我國(guó)刑法分則規(guī)定的脫逃罪等。行為犯的犯罪既遂，要求行為人實(shí)施完畢刑法分則規(guī)定的犯罪行為。只要行為人實(shí)施完畢法定的犯罪行為，即使犯罪行為沒(méi)有實(shí)際造成危害結(jié)果發(fā)生，甚至沒(méi)有導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的，也構(gòu)成犯罪既遂。因此，行為犯以法定的犯罪行為是否完成作為區(qū)分犯罪既遂和犯罪未遂的基本標(biāo)準(zhǔn)。
　　2．犯罪預(yù)備及特征？
　　犯罪預(yù)備形態(tài)，是指行為人已經(jīng)實(shí)施犯罪的預(yù)備行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)行犯罪的犯罪停止形態(tài)。
　　犯罪預(yù)備形成在犯罪的預(yù)備階段，而沒(méi)有進(jìn)入犯罪的實(shí)行階段。犯罪預(yù)備具有以下特征：
　�。�1）行為人已經(jīng)實(shí)施犯罪預(yù)備行為。
　　（2）犯罪預(yù)備行為必須在著手實(shí)行犯罪前停止下來(lái)。所謂著手實(shí)行犯罪，是指開(kāi)始實(shí)施特定犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為。
　�。�3）犯罪預(yù)備行為停止在犯罪預(yù)備階段必須是由于行為人意志以外的原因。
　　我國(guó)《刑法》第22條第2款規(guī)定，對(duì)于預(yù)備犯罪，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
　　3．犯罪未遂特征和分類？
　　已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，犯罪未遂，是指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于行為人意志以外的原因，而沒(méi)有得逞所呈現(xiàn)的犯罪停止形態(tài)。
　�、俜缸镂此焯卣鳎簩�(shí)施犯罪行為～犯罪完成前。
　　★行為人已經(jīng)“著手”實(shí)施犯罪行為：實(shí)施刑法分則規(guī)定的具體犯罪客觀方面的行為。
　　●犯罪行為實(shí)行方式：?jiǎn)我粚?shí)行行為、選擇實(shí)行行為、并列實(shí)行行為、雙重實(shí)行行為。
　　●認(rèn)定“著手”：主觀說(shuō)、客觀說(shuō)、折中說(shuō)。
　　★犯罪沒(méi)有得逞：犯罪行為沒(méi)有完全符合刑法分則規(guī)定的特定犯罪的全部構(gòu)成要件。
　　●不能把沒(méi)有得逞簡(jiǎn)單等同犯罪目的沒(méi)有達(dá)到、或沒(méi)有發(fā)生實(shí)際危害。
　　★犯罪沒(méi)有得逞是由于“行為人意志以外”的原因：必須是“足以”阻止犯罪行為繼續(xù)。
　　●意志外因素：1）行為人以外客觀原因2）行為人自身客觀原因3）行為人主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。
　�、诜缸镂此旆诸悾簩�(shí)行終了未遂、未實(shí)行終了未遂、能犯未遂、不能犯未遂。
　　★實(shí)行終了的未遂、未實(shí)行終了的未遂：按“犯罪行為是否實(shí)行終了”為標(biāo)準(zhǔn)。
　　●實(shí)行終了未遂：行為人著手實(shí)行了特定犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，并自認(rèn)為已經(jīng)將實(shí)現(xiàn)犯罪目的所需的行為實(shí)施完畢，但因意志外原因而未能達(dá)到既遂狀態(tài)。
　　●未實(shí)行終了未遂：行為人著手實(shí)行了特定犯罪構(gòu)成的客觀要件的行為，但因意志外因素使其未能將其認(rèn)為實(shí)現(xiàn)犯罪目的所需的全部行為實(shí)行完畢。
　　●修正主觀說(shuō)（通說(shuō)）：法定犯罪構(gòu)成要件所限定的客觀行為范圍內(nèi)，行為是否實(shí)行終了，以犯罪分子是否“自認(rèn)”已將實(shí)現(xiàn)犯罪目的所需的全部行為實(shí)行完畢為標(biāo)準(zhǔn)。
　　★能犯未遂、不能犯未遂：按“犯罪行為實(shí)際能否達(dá)到既遂”為標(biāo)準(zhǔn)
　　●能犯未遂：行為人已經(jīng)著手實(shí)行特定犯罪構(gòu)成要件的行為，且此行為“有可能”完成犯罪，但因行為人意志外原因而使犯罪未能達(dá)到既遂狀態(tài)。
　　●不能犯未遂：行為人已經(jīng)著手實(shí)行特定犯罪構(gòu)成要件的行為，但因?qū)Α靶袨槭聦?shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤”而在客觀上使其不能完成犯罪。
　　③犯罪未遂處罰原則：不減主義、必減主義、得減主義。
　　★中國(guó)采用“得減主義”：對(duì)于未遂犯，可以從輕、減輕（不能免除）。
　　4．犯罪中止，分類與特征？
　　犯罪中止是指在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪、或自動(dòng)有效的阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生。
　　①犯罪中止特征：犯罪預(yù)備行為～犯罪實(shí)施完畢前。
　　★犯罪中止的前提條件是在犯罪預(yù)備行為～犯罪實(shí)施完畢前放棄犯罪：
　　★犯罪中止的實(shí)質(zhì)條件是自動(dòng)放棄犯罪，犯罪中止區(qū)別于其他犯罪形態(tài)的基本特征
　　行為人主觀認(rèn)為犯罪行為可繼續(xù)實(shí)行，不論客觀是否能繼續(xù)，只要自動(dòng)放棄犯罪，即為中止。若其主觀認(rèn)為繼續(xù)實(shí)施犯罪行為已不可能，而放棄犯罪，不能視為中止。
　　★必須是“徹底”放棄犯罪：
　　★未造成損害，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害：應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
　　②自動(dòng)有效阻止犯罪結(jié)果發(fā)生：行為人實(shí)施完畢犯罪行為～犯罪結(jié)果出現(xiàn)前。
　　③放棄能夠重復(fù)實(shí)施的行為的定性：犯罪中止。
　　④犯罪中止處罰原則：無(wú)罪說(shuō)、不罰說(shuō)、折中說(shuō)，中國(guó)采用“必減免主義”。
　　★分類：犯罪中止包括自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止和自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止兩種。
　　犯罪中止包括自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止和自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止兩種。
　　自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止，是指行為人在犯罪預(yù)備或者犯罪實(shí)行過(guò)程中，自動(dòng)放棄實(shí)施或者繼續(xù)犯罪，因而使犯罪未完成的犯罪停止?fàn)顟B(tài)。自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止具有下列特征：
　�。�1）必須是在犯罪預(yù)備或者犯罪實(shí)行過(guò)程中放棄犯罪，這是成立犯罪中止的前提條件。如果犯罪行為已經(jīng)完成并達(dá)到既遂狀態(tài)，則不能成立犯罪中止。
　　（2）必須是自動(dòng)放棄犯罪。這是犯罪中止的實(shí)質(zhì)條件，也是犯罪中止區(qū)別于犯罪預(yù)備和犯罪未遂的基本特征。
　　（3）必須是徹底放棄犯罪。徹底放棄犯罪，是指行為人徹底打消繼續(xù)并完成犯罪的念頭，徹底放棄自認(rèn)為可以繼續(xù)實(shí)施并完成的犯罪行為。
　　自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止，是指行為人實(shí)施完畢犯罪行為后、犯罪結(jié)果出現(xiàn)之前，自動(dòng)采取有效地避免犯罪結(jié)果發(fā)生，因而使犯罪未完成的犯罪停止形態(tài)。這種形態(tài)的犯罪中止，必須發(fā)生在犯罪行為實(shí)行完畢、犯罪結(jié)果出現(xiàn)以前的過(guò)程中，并且具有放棄犯罪的自動(dòng)性和徹底性。此外，還必須具有防止犯罪結(jié)果發(fā)生的有效性。
　　《刑法》第24條第2款規(guī)定：“對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰�！�
第五章共同犯罪

　　1.共同犯罪的概念及構(gòu)成要件？
　　共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
　　構(gòu)成共同犯罪，必須具備如下要件：
　�。ㄒ唬┲黧w要件
　　共同犯罪的主體必須是二人以上。此處所講的二人以上不是泛指任何人，而是必須符合犯罪主體要件的自然人和單位。就自然人而言，是指達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的人。刑法明文規(guī)定的情況下，單位可以成為某些犯罪的主體。具體來(lái)講，共同犯罪的主體可以分為下列三種情形：兩個(gè)以上的自然人構(gòu)成的共同犯罪；兩個(gè)以上的單位構(gòu)成的共同犯罪；自然人與單位構(gòu)成的共同犯罪。
　　關(guān)于共同犯罪的主體應(yīng)注意以下問(wèn)題：
　�。�1）兩個(gè)已滿14周歲不滿16周歲的人，或者一個(gè)已滿16周歲的人與一個(gè)已滿14周歲不滿16周歲的人，共同故意實(shí)施《刑法》第17條第2款規(guī)定的犯罪的，才成立共同犯罪；實(shí)施除此以外的犯罪行為的，不成立共同犯罪；
　�。�2）一個(gè)達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人，利用未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或者不具有刑事責(zé)任能力的人實(shí)施犯罪行為的，成立間接正犯，不構(gòu)成共同犯罪；
　�。�3）單位犯罪中，直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員，與該單位本身不成立共同犯罪
　　（4）在身份犯的情況下，不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實(shí)施以特殊身份為構(gòu)成要件的犯罪時(shí)，成立共同犯罪。
　�。ǘ�）主觀要件
　　共同犯罪的主觀要件，是指各共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。
　　共同的犯罪故意，是指各共同犯罪人通過(guò)意思聯(lián)絡(luò)，認(rèn)識(shí)到他們的共同犯罪行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并決意參加共同犯罪，希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。
　　共同的犯罪故意包括：雙方都是共同直接故意；雙方都是共同間接故意；一方為直接故意，一方為間接故意。各共犯人均對(duì)同一罪或同幾個(gè)罪持有故意，只要求在刑法規(guī)定的故意的范圍以內(nèi)相同，而不要求故意的形式和具體內(nèi)容完全相同。排除了共同過(guò)失犯罪和一方故意犯罪、一方過(guò)失犯罪的情況。
　　下列幾種情況均不能成立共同犯罪：
　　第一，同時(shí)犯不是共同犯罪。同時(shí)犯是指二人以上同時(shí)以各自行為侵害同一對(duì)象，但彼此之間無(wú)意思聯(lián)絡(luò)的情況。
　　第二，同時(shí)實(shí)施犯罪而故意內(nèi)容不同，不構(gòu)成共同犯罪。
　　第三，先后故意實(shí)施的相關(guān)犯罪行為，彼此之間沒(méi)有主觀聯(lián)系的，不成立共同犯罪。
　　第四，超出共同故意以外的犯罪，不構(gòu)成共同犯罪。
　　第五，事前無(wú)通謀的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為，不構(gòu)成共同犯罪。
　　（三）客觀要件
　　共同犯罪的客觀要件，是指各犯罪人必須具有共同的犯罪行為。
　　共同犯罪行為，是指各犯罪人為追求同一社會(huì)危害結(jié)果，完成同一犯罪而實(shí)施的相互聯(lián)系、彼此配合的犯罪行為。在發(fā)生危害結(jié)果時(shí)，其行為均與結(jié)果之間存在因果關(guān)系。
　　共同犯罪行為的表現(xiàn)形式，可以分為三種情形：共同作為、共同不作為、作為與不作為的結(jié)合；
　　共同犯罪行為的階段分為三種情形：共同實(shí)行行為；共同預(yù)備行為；預(yù)備行為與實(shí)行行為相結(jié)合；
　　有分工的共同行為具體表現(xiàn)為：組織行為、教唆行為、實(shí)行行為和幫助行為。在這種場(chǎng)合中，個(gè)人的行為相互配合，相互協(xié)調(diào)，相互補(bǔ)充，形成有機(jī)的整體。
　　2．簡(jiǎn)述共同犯罪形式的分類？
　　共同犯罪的形式是共同犯罪的形成、結(jié)構(gòu)和共同犯罪人結(jié)合形式的總稱。刑法理論中通常按照四個(gè)不同標(biāo)準(zhǔn)，將共同犯罪的形式分為以下四類：
　�。ㄒ唬└鶕�(jù)是否能夠依據(jù)法律的規(guī)定任意形成，將其分為任意共同犯罪和必要共同犯罪
　　任意共同犯罪，簡(jiǎn)稱任意共犯，指刑法分則規(guī)定的可以由一個(gè)人單獨(dú)實(shí)施的犯罪，當(dāng)二人以上共同實(shí)施時(shí)所構(gòu)成的共同犯罪。
　　必要共同犯罪，簡(jiǎn)稱必要共犯，指刑法分則規(guī)定的只能以二人以上的共同行為作為犯罪構(gòu)成要件的罪犯。在我國(guó)刑法中，必要共同犯罪有兩種形式：一是聚合性共同犯罪；二是集團(tuán)性共同犯罪。由于刑法對(duì)于必要共同犯罪作了直接規(guī)定，因此，對(duì)犯罪人定罪量刑，應(yīng)直接依照刑法分則的有關(guān)條款處理，不再適用刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定。
　　（二）依據(jù)共同犯罪故意形成的時(shí)間，將其分為事前通謀的共同犯罪和事前無(wú)通謀的共同犯罪
　　事前通謀的共同犯罪，簡(jiǎn)稱事前共犯，指共同犯罪人的共同犯罪故意在著手實(shí)行犯罪前形成。
　　事前無(wú)通謀的共同犯罪，簡(jiǎn)稱事中共犯，指共同犯罪人的犯罪故意在著手實(shí)行犯罪之時(shí)或?qū)嵭蟹缸锏倪^(guò)程中形成。
　�。ㄈ�）依據(jù)共同犯罪人之間是否有分工，將其分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪
　　簡(jiǎn)單共同犯罪，簡(jiǎn)稱共同正犯（共同實(shí)行犯），指二人以上共同直接實(shí)行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪的構(gòu)成要件的行為。
　　復(fù)雜共同犯罪，簡(jiǎn)稱復(fù)雜共犯，指各共同犯罪人之間存在著犯罪分工的共同犯罪。
　　（四）依據(jù)共同犯罪人有無(wú)組織形式，將其分為一般共同犯罪和特殊共同犯罪
　　一般共同犯罪，簡(jiǎn)稱一般共犯，又稱非集團(tuán)性共犯，指沒(méi)有特殊組織形式的共同犯罪。
　　特殊共同犯罪，簡(jiǎn)稱特殊共犯，亦稱有組織的共同犯罪，通稱為犯罪集團(tuán)。根據(jù)《刑法》第26條第2款的規(guī)定，犯罪集團(tuán)，是指三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。
　　3．共同犯罪人分類及處罰？采用“折中分類法”，以地位作用為主，適當(dāng)考慮分工情況。
　　①主犯：1）“犯罪集團(tuán)”中的組織、策劃、指揮的分子，即組織犯2）“聚眾犯罪”中的組織、策劃、指揮的分子，即首要分子的一種3）其他犯罪集團(tuán)、一般共同犯罪中的主要作用分子，實(shí)行犯或教唆犯。
　　★主犯：實(shí)行犯、首要分子、教唆犯、組織犯。
　　★首要分子：犯罪集團(tuán)或聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。
　　●首要分子不必然是主犯。
　　★主犯、教唆犯、實(shí)行犯、首要分子必然屬于“共同犯罪人”。
　　★主犯處罰：1）對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按集團(tuán)所犯的全部罪行處罰2）其他主犯，按其所參與、或組織、指揮的全部犯罪處罰。
　�、趶姆福涸诠餐�犯罪中起次要作用、或輔助作用的犯罪分子，包括次要實(shí)行犯、幫助犯。
　�、勖{從犯：1）行為人客觀實(shí)施了犯罪行為2）行為人因受他人脅迫而參加犯罪。
　�、芙趟舴福�1）客觀有教唆犯罪行為2）主觀具有教唆犯罪故意（直接故意、間接故意）。
　　★故意內(nèi)容：認(rèn)識(shí)到他人尚無(wú)犯罪決意，預(yù)見(jiàn)到自己的教唆行為將引起被唆者產(chǎn)生犯罪決意，而希望或放任教唆行為所產(chǎn)生的結(jié)果。
　　★教唆犯可以是主犯、從犯、直接故意、間接故意。
　　★處罰原則：按其“在共同犯罪中的作用”處罰。
　　★被唆使對(duì)象：本無(wú)犯意之人、雖有犯意但不堅(jiān)決之人，教唆只能以作為方式構(gòu)成。
　　★從重處罰：教唆不滿18周歲的人犯罪。
　　★間接正犯：教唆1）不滿14周歲的人犯罪2）精神病患者犯罪。
　　★教唆未遂：被唆使之人未犯被唆使之罪，可以從輕、減輕處罰。
　　●被教唆者沒(méi)有犯被教唆之罪、被教唆者拒絕教唆者的教唆。
　　●被教唆者當(dāng)時(shí)接受教唆者的教唆，但事后放棄犯罪，或尚未來(lái)得及實(shí)施犯罪活動(dòng)。
　　●被教唆者當(dāng)時(shí)接受教唆者的教唆，但實(shí)施的并非被教唆的犯罪，且實(shí)施的其他犯罪與被唆使之罪無(wú)“重合關(guān)系”。

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