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刑法難點詳細(xì)解析
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 maxmin
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發(fā)表于 2010-09-13 20:50
樓主
刑法難點詳細(xì)解析
刑法新增知識點解析——純正不作為犯與不純正不作為犯 一．純正不作為犯(或稱真正不作為犯) 行為人構(gòu)成法律專門規(guī)定的(實行行為本身)不作為犯，屬于純正的不作為犯。常見的法定專門規(guī)定的不作為犯如：(1)遺棄罪；(2)拒不執(zhí)行判決裁定罪；(3)第376條戰(zhàn)時拒絕、逃避征召、軍事訓(xùn)練罪；(4)第2款，戰(zhàn)時拒絕、逃避服役罪；(5)第380條戰(zhàn)時拒絕、故意延誤軍事訂貨罪；(6)第381條戰(zhàn)時拒絕軍事征用罪；(7)第404條徇私舞弊不征、少征稅款罪；(8)第429條拒不救援友鄰部隊罪；(9)第440條遺棄武器裝備罪；(10)第441條遺失武器裝備罪；(11)第444，條遺棄傷病軍人罪；(12)第445條戰(zhàn)時拒不救治傷病軍人罪；(13)其他瀆職性犯罪，如私放罪犯、玩忽職守等。因不作為而構(gòu)成上述犯罪的是純正不作為犯。 例如甲某在醫(yī)院生下一女嬰，見有殘疾，就將女嬰遺棄在醫(yī)院。甲某不履行對女嬰撫養(yǎng)義務(wù)(不作為)的行為，構(gòu)成了刑法上規(guī)定的專門的不作為犯罪(遺棄罪)，屬于純正的不作為犯。 二．不純正不作為犯 因不作為而構(gòu)成其他不屬于法律專門規(guī)定的不作為犯罪的，如殺人、搶劫、強奸等犯罪的，是不純正不作為犯。例如甲某將朋友3歲兒童乙某拐帶回家收養(yǎng)，在回家途中，將該兒童遺棄在荒樹林中，徑自離去。三天后，該兒童凍餓致死。法院認(rèn)定甲某構(gòu)成故意殺人罪。甲某以(將所帶兒童遺棄不管的)不作為行為，構(gòu)成了刑法上不屬于專門規(guī)定的不作為犯罪故意殺人罪(因為故意殺人罪通常是作為才能構(gòu)成的)，屬于不純正的不作為犯。就構(gòu)成故意殺人罪而言，甲某對兒童棄置不管的行為相對于積極的殺害行為，是一種不作為的(殺人行為)。 再如浙江省首例不作為故意殺人案。李某和女青年項某戀愛不久致項某懷孕。李某提出要跟項某分手，并要項某做流產(chǎn)手術(shù)。項某堅決不同意，幾次欲跳樓自殺。某日中午，李某與項某爭吵，爭吵中，李某還用打火機扔打項某。項某感到絕望，走到走廊里，喝下了事先準(zhǔn)備好的一瓶農(nóng)藥，又走進了李某房間。此時，李某不但沒有及時去救人，反而—走了之，臨走時怕被人知道還將房門鎖上。李某走后很長時間，項某才被人發(fā)現(xiàn)送往醫(yī)院，但因救治無效死亡。法院審理后認(rèn)為，李某在發(fā)現(xiàn)項某服毒后采取放任態(tài)度，將宿舍門鎖上外出，致使項某在李某宿舍中得不到及時搶救而身亡，李某作為負(fù)有特定義務(wù)的人，主觀上希望并追求項某死亡結(jié)果的發(fā)生，以解脫自己的負(fù)擔(dān)，這與他不采取救助義務(wù)后造成項某死亡的嚴(yán)重后果有直接的因果關(guān)系，其行為已構(gòu)成不作為形式的故意殺人罪。鑒于李某能夠主動投案自首，依法從輕判處其有期徒刑5年，并向項某父母賠償損失3．5萬元。 刑法新增知識點解析——報應(yīng)主義與預(yù)防主 刑法理論涉及刑罰觀念上存在著的報應(yīng)刑論、目的刑論、相對報應(yīng)刑論的不同主張。 在刑罰觀念上主張的報應(yīng)主義又稱報應(yīng)刑論，是前期舊派(指前期刑事古典學(xué)派)的觀點，是以絕對的報應(yīng)刑論為內(nèi)容，將刑罰理解為對犯罪的報應(yīng)，即以痛苦的刑罰對惡害的犯罪進行報應(yīng)就體現(xiàn)了正義，這恰恰是刑罰的正當(dāng)化根據(jù)。報應(yīng)論強調(diào)以個人為本位，反對將個人作為社會的手段，主張從犯罪人的個人角度論證刑罰的正當(dāng)性，是犯罪人免受超出報應(yīng)程度的制裁，不使犯罪人成為國家預(yù)防他人犯罪的工具，但該主張卻忽視了對社會利益的保護。 在刑罰觀念上主張的預(yù)防主義基本等同目的刑論，是新派(指在反駁前期舊派理論的基礎(chǔ)上形成的學(xué)派，有刑事人類學(xué)派、刑事社會學(xué)派)的觀點，認(rèn)為刑罰本身并沒有什么意義，只有在為了實行一定目的即預(yù)防犯罪的意義上才具有價值，主張預(yù)防犯罪所必要而且有效的限度內(nèi)，刑罰才是正當(dāng)?shù)�。預(yù)防犯罪分為一般預(yù)防與特殊預(yù)防。目的刑論強調(diào)刑罰的正當(dāng)化根據(jù)在于刑罰目的的正當(dāng)性與有效性，主張以社會為本位，為了預(yù)防社會而適用刑罰。這種從社會的角度論證刑罰的正當(dāng)性的觀點，有利于保護社會的利益，卻不注重對個人權(quán)利的保護。 相對報應(yīng)刑論是在刑罰觀念上折中報應(yīng)刑論和目的刑論的一種觀點。該理論認(rèn)為，刑罰的正當(dāng)化根據(jù)一方面是為了滿足懲罰犯罪的惡有惡報的正義要求，同時也必須是為防止犯罪所必需且有效的，應(yīng)當(dāng)在報應(yīng)刑的范圍內(nèi)實現(xiàn)預(yù)防犯罪的目的。相對報應(yīng)刑論吸收以上兩種理論的優(yōu)點，主張刑罰應(yīng)兼顧保障個人利益與保護社會利益，既承認(rèn)刑罰的報應(yīng)性，也承認(rèn)刑罰的預(yù)防犯罪的目的，在適用刑罰時主張既受到報應(yīng)的牽制又受到預(yù)防犯罪目的的制約。 刑法難點解析：刑事責(zé)任年齡注 (一)年齡的計算 刑法所規(guī)定的年齡，是指實足年齡，不是指虛歲。實足年齡以日計算，并且按照公歷的年、月、日計算，例如，已滿14周歲，是指過了14周歲生日，從第二天起，才是已滿1周歲。例如，甲1990年1月1日出生，其必須在2004年1月2日才屬于已滿14周歲，在2004年1月1日這天，仍然屬于未滿14周歲。 (二)已滿14周歲不滿16周歲的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的具體范圍 已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，為相對負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。這里的“犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪”，不是僅指觸犯這幾種罪名，而是指實施這幾種行為。例如，已滿14周歲不滿16周歲的人，綁架他人，并殺害被綁架人的；或者拐賣婦女、兒童過程中，故意殺害被害人的，都應(yīng)當(dāng)直接以故意殺人罪論處。又如，已滿14周歲不滿16周歲的人，在盜竊現(xiàn)場為抗拒抓捕，而對被害人使用暴力的；攜帶兇器搶奪的；或者在聚眾“打砸搶”過程中故意毀壞財物的，都應(yīng)當(dāng)以搶劫罪追究刑事責(zé)任。已滿14周歲不滿16周歲的人能夠成立的諸種犯罪，都是故意犯罪，不包括過失犯罪。此外，還需要注意，按照罪刑法定主義的要求，已滿14周歲不滿16周歲的人實施刑法明確列舉的8種行為以外的其他行為的，即使社會危害性很大，也不能追究其刑事責(zé)任，例如已滿14周歲不滿16周歲的人決水的，其社會危害性不低于放火、爆炸和投放危險物質(zhì)罪；制造或者運輸毒品的，其社會危害性不低于販賣毒品罪，但是都不能作為犯罪處理。 (三)行為跨年齡段的處理 對于不滿14周歲實施危害行為，一直延續(xù)到成年時期的，只能追究其達到年齡階段以后的行為的責(zé)任。行為人已滿16周歲后實施了危害社會的行為，在已滿14周歲不滿16周歲時也實施過同樣的行為，如果行為屬于《刑法》第17條第2款所規(guī)定的8種犯罪，應(yīng)一并追究，否則，只能追究已滿16周歲以后實施的行為。例如張三在13歲時搶劫，獲得贓物2萬元；15歲時詐騙，獲得贓物5萬元；17歲時侵占他人財物，獲得贓物1萬元，由于對張三的搶劫行為、詐騙行為都不能以犯罪進行追究，所以，其犯罪數(shù)額只能是1萬元(侵占罪)。 (四)年齡計算的基準(zhǔn) 例如，行為人實施傷害行為時差一天滿14周歲，發(fā)生死亡結(jié)果時已滿14周歲的，對年齡應(yīng)以行為發(fā)生時為基準(zhǔn)進行判斷。因為犯罪是表現(xiàn)于外的行為，責(zé)任能力是辨認(rèn)、控制自己行為的能力，所以，辨認(rèn)、控制能力必須是行為當(dāng)時的能力。當(dāng)然，如果行為人實施一定身體動作以后，具有防止結(jié)果發(fā)生的義務(wù)，就應(yīng)根據(jù)不作為犯罪的發(fā)生時間計算年齡。例如，不滿14周歲的行為人在他人的酒中投入毒藥，并將毒酒隱藏于酒柜中，他人飲用時，行為人已滿14周歲的，可以認(rèn)為行為人對自己14周歲以前的行為所可能引起的危險有排除的義務(wù)，其已滿14周歲，但仍然不履行危險源排除義務(wù)，因而導(dǎo)致他人死亡的，應(yīng)當(dāng)成立故意殺人罪。 刑法難點解析：轉(zhuǎn)化型搶劫罪注意問題 我國刑法第二百六十九條規(guī)定：“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰�！钡寝D(zhuǎn)化型搶劫罪必須注意一下幾個問題。 一、轉(zhuǎn)化的前提是必須構(gòu)成犯罪 轉(zhuǎn)化的前提必須要構(gòu)成盜竊、詐騙、搶奪罪，理由是刑法明確規(guī)定“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”，只有當(dāng)上述三種行為達到犯罪的程度，也就是具備法定的犯罪構(gòu)成要件時，才能適用本條，如果不具備法定犯罪構(gòu)成要件的即不構(gòu)成犯罪時，也就談不上轉(zhuǎn)化問題了，前提行為達到犯罪標(biāo)準(zhǔn)是構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪的必備要件，前提行為如果沒有構(gòu)成犯罪，則不能轉(zhuǎn)化。對于那些前提行為沒有具備犯罪構(gòu)成要件，而又當(dāng)場使用暴力造成他人輕傷、重傷或死亡的，應(yīng)分別按故意傷害、故意殺人罪從重處（罰。此種問題2003年考試曾經(jīng)考過） 二、未遂犯轉(zhuǎn)化后定搶劫既遂 盜竊、詐騙、搶奪未遂的犯罪在特定情況下可能轉(zhuǎn)化成應(yīng)定搶劫既遂，理由是轉(zhuǎn)化型搶劫罪不存在未遂，因為轉(zhuǎn)化的搶劫是由“當(dāng)場使用暴力或以暴力相威脅”的行為構(gòu)成的，只要犯罪嫌疑人當(dāng)場使用暴力或以暴力相威脅，其轉(zhuǎn)化行為就被認(rèn)定為實施完畢，因此搶劫也就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是既遂。轉(zhuǎn)化型搶劫罪不同于一般的犯罪構(gòu)成，其之所以轉(zhuǎn)化為搶劫罪是因為行為人前提行為實施了盜竊、詐騙、搶奪的犯罪行為后，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅，只要行為人當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅完畢后，其行為也就轉(zhuǎn)化為搶劫罪既遂，因此不管前提行為是未遂還是既遂，其轉(zhuǎn)化成搶劫罪后都構(gòu)成既遂。 三、對于特殊場所的轉(zhuǎn)化犯罪的認(rèn)定 由于刑法對于在一些特殊場所實施的搶劫規(guī)定了更重的刑罰標(biāo)準(zhǔn)，如入戶搶劫、在公共交通工具上搶劫以及搶劫銀行等金融機構(gòu)的，應(yīng)處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。而在有些轉(zhuǎn)化型搶劫罪中，犯罪嫌疑人的前提行為是發(fā)生在特殊場所，而其轉(zhuǎn)化行為卻發(fā)生在一般場所；或者前提行為發(fā)生在一般場所，而其轉(zhuǎn)化行為卻發(fā)生在特殊場所，對于這種情況應(yīng)當(dāng)按特殊場所來認(rèn)定，即只要前提行為或者轉(zhuǎn)化行為有一項發(fā)生在特殊場所，都應(yīng)按特殊場所來認(rèn)定。刑法之所以對在特殊場所的搶劫規(guī)定了更重的法定刑，是因為在這些特殊場所進行的犯罪社會危害性更大。在轉(zhuǎn)化型搶劫罪中，實施暴力或以暴力相威脅必須是在犯罪盜竊、詐騙、搶奪罪時“當(dāng)場”實施，也就是說不管轉(zhuǎn)化行為發(fā)生在一般場所還是在特殊場所，它都是前提行為“當(dāng)場”的空間延伸，因此只要前提行為或者轉(zhuǎn)化行為有一項是發(fā)生在特殊場所，那么就應(yīng)認(rèn)定是在特殊場所實施搶劫。 刑法難點解析：不可抗力與意外事件 不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況。不可抗力不受人的意志左右，與當(dāng)事人的行為無關(guān)，讓當(dāng)事人承擔(dān)非由其行為造成的損害后果既不符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，又顯失公平。所謂不能預(yù)見是指依現(xiàn)在的科技發(fā)展水平難以預(yù)見，且對于高速交通運輸作業(yè)人，應(yīng)以謹(jǐn)慎的具有專業(yè)技術(shù)知識的人的認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)其是否能預(yù)見，還需考慮行為時各種客觀條件對當(dāng)事人認(rèn)知能力的限制；所謂不能避免、不能克服系指該不可抗力發(fā)生具有必然性，根據(jù)事件發(fā)生時的客觀情況，當(dāng)事人已盡到最大努力采取了一切可能措施仍不能避免損害結(jié)果的發(fā)生。 意外事件是指并非出于當(dāng)事人的過錯的意想不到的偶然事故。如汽車輪胎崩起地上石子中旁邊騎摩托車人的手臂，摩托車失控撞傷行人。意外事件須具備兩個條件：(1)意外事件對于具有交通專業(yè)知識的謹(jǐn)慎作業(yè)人來說，根據(jù)當(dāng)時的各種客觀條件，確實無法預(yù)見；(2)意外事件系當(dāng)事人具體行為時，隨機偶然發(fā)生。此外意外事件與不可抗力的區(qū)別亦應(yīng)成為認(rèn)定意外事件的重要標(biāo)準(zhǔn)。此外，意外事件應(yīng)為損害發(fā)生的唯一原因，亦是其作為免責(zé)的重要條件。 廣義的意外事件應(yīng)包括不可抗力，但一般地講，意外事件和不可抗力有如下差別：(1)從主觀來講，意外事件是特定當(dāng)事人對其具體行為中隨機遇到的個別事故不能預(yù)見，如行車會崩起某塊石子，射向他人；不可抗力是當(dāng)事人對自然災(zāi)害和重大社會事變無法預(yù)見。行為人對不可抗力的預(yù)見較之意外事件的預(yù)見難度更高。(2)從客觀來講，意外事件難以預(yù)料，但卻并非無法避免與克服。 刑法難點解析：盜竊罪的量刑標(biāo)準(zhǔn) 一、《中華人民共和國刑法》第二百六十四條規(guī)定：盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：（一）盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；（二）盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的。 二、《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條 盜竊公私財物“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)如下：（一）個人盜竊公私財物價值人民幣五百元至二千元以上的，為“數(shù)額較大”。（二）個人盜竊公私財物價值人民幣五千元至二萬元以上的，為“數(shù)額巨大”。（三）個人盜竊公私財物價值人民幣三萬元至十萬元以上的，為“數(shù)額特別巨大”。 重點: 抄一下 三、盜竊數(shù)額達到“數(shù)額較大”或者“數(shù)額巨大”的起點，并具有下列情形之一的，可以分別認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”或者“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”： １、犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯；２、盜竊金融機構(gòu)的；３、流竄作案危害嚴(yán)重的；４、累犯；５、導(dǎo)致被害人死亡、精神失�；蛘咂渌麌�(yán)重后果的；６、盜竊救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、醫(yī)療款物，造成嚴(yán)重后果的；７、盜竊生產(chǎn)資料，嚴(yán)重影響生產(chǎn)的；８、造成其他重大損失的。 刑法難點解析：關(guān)于牽連犯的注意問題 牽連犯是客觀存在的一種犯罪形態(tài)在法律上的反映。在法學(xué)理論上，牽連犯是指行為人實施某種犯罪，其手段行為或目的行為又觸犯了其他罪名。 牽連犯具有以下兩種表現(xiàn)形式：1.行為人實施某一犯罪，其犯罪的方法行為又觸犯了其他罪名。如行為人為竊取他人財物而入室盜竊，其入室的行為是為了達到竊取他人財物目的的手段行為，觸犯了刑法規(guī)定的“非法侵入住宅罪”的罪名。其竊取他人財物的目的行為觸犯了刑法規(guī)定的“盜竊罪”罪名。2.行為人實施某一犯罪，其犯罪的結(jié)果行為又觸犯了其他罪名。比如行為人實施了盜竊槍支的行為，觸犯了刑法規(guī)定的“盜竊槍支罪”。后行為人將盜竊來的槍支隱匿，其結(jié)果行為又觸犯了刑法規(guī)定的“非法持有、私藏槍支”罪。 在司法實踐中，有幾種情況容易與“牽連犯”相混淆。 第一種情況：如行為人為了追求非法剝奪某人生命的目的，采用爆炸、投毒等方法，放任造成不特定多人的傷亡和公私財產(chǎn)巨大損失的嚴(yán)重后果。對此有人認(rèn)為，行為人的犯罪手段觸犯了“爆炸罪”或“投毒罪”的罪名，其目的行為觸犯了“殺人罪”罪名，是“牽連犯”。其實，上述案例不是“牽連犯”，而是“競合犯”，因為殺人僅是行為人追求的犯罪目的和實施犯罪的動機，為犯罪目的實現(xiàn)，實施了一個“爆炸”或“投毒”的行為，無法區(qū)分手段行為與目的行為，不存在手段行為與目的行為的“牽連”關(guān)系，實際是一個罪，不是牽連犯。 第二種情況：如行為人以營利為目的盜竊鐵路枕木出賣，造成運行列車出軌翻車的惡性事故。有人認(rèn)為行為人是“牽連犯”，其“盜竊”枕木的目的行為觸犯了“盜竊罪”，其盜竊枕木的結(jié)果又觸犯了“破壞交通設(shè)施罪”。其實，上述案例也不是“牽連犯”，而是“競合犯”，因為，行為人也只是為了實現(xiàn)盜竊的目的實施了一個行為，其結(jié)果觸犯了其他罪名，只有犯罪結(jié)果而無結(jié)果行為，不存在目的行為(與結(jié)果行為相對稱應(yīng)稱為原因行為)與結(jié)果行為的“牽連”關(guān)系，實際是一個罪，也不是牽連犯。 第三種情況：行為人為了達到某種犯罪目的，實施了兩個以上行為，手段行為和目的行為分別構(gòu)成兩種性質(zhì)的犯罪，但在立法上將數(shù)罪合并為一個罪名的，也不是“牽連犯”，而是“結(jié)合犯”。如行為人采取暴力、脅迫或其他方法劫取公私財物的，構(gòu)成“搶劫罪”。行為人劫取他人公私財物的手段行為就可能包括了以殺人、傷害、投毒、麻醉、捆綁、拘禁被害人等手段，創(chuàng)造條件，進而實施劫取公私財物的目的行為。在實施搶劫公私財物的犯罪過程中，行為人出于制服被害人的需要或由于懼怕被害人的掙扎、反抗，也可能故意實施傷害被害人的行為或由于過失致被害人死亡的。總之，“搶劫罪”是實際上的數(shù)罪，手段行為與目的行為也存在牽連關(guān)系，但由于立法將數(shù)罪合并為一罪處罰，在法學(xué)理論上稱之為“結(jié)合犯”。 在法學(xué)理論上，牽連犯實施的是兩個行為，侵害的是兩個權(quán)益，觸犯的是兩個罪名，是實質(zhì)意義上的數(shù)罪。但在刑罰上，考慮到牽連犯是數(shù)罪的一種特殊形態(tài)，在犯罪情節(jié)上，與一般的數(shù)罪和與單純的一罪都有明顯的區(qū)別，若作為數(shù)罪并罰顯得過于嚴(yán)厲，如簡單按一罪處罰又失之過寬。所以，牽連犯作為數(shù)罪并罰的變例，刑事審判中一般是按照其所觸犯的數(shù)罪中最重的罪從重處罰，即按一罪采用重罪吸收輕罪“擇一重處”原則�！皳褚恢靥帯痹瓌t對犯罪人的處罰既不失之過輕，也不失之過嚴(yán)，體現(xiàn)了對犯罪人的刑事處罰“罪刑相適應(yīng)原則”。另一方面在訴訟程序上也體現(xiàn)了訴訟經(jīng)濟原則。但法律另有規(guī)定的除外。 刑法難點解析：想象競合犯與結(jié)合犯 刑法難點解析：想象競合犯與結(jié)合犯 結(jié)合犯也是危害了數(shù)個社會關(guān)系，實際觸犯數(shù)個罪名，是實際的數(shù)罪，由于立法上為了有利于打擊犯罪，體現(xiàn)“罪刑相適應(yīng)原則”，將經(jīng)常發(fā)生的相互聯(lián)系的兩個以上的犯罪結(jié)合為一個罪名�！敖Y(jié)合犯”實施的是兩個法律意義上的行為，而“想象競合”行為人實施的是一個法律意義上的行為，這是二者之間的一個顯著區(qū)別。如“搶劫犯”，行為人通常采用暴力、脅迫或者其他方法以達到劫取公私財物的目的，行為人通常侵犯的是公民的人身和財產(chǎn)兩個權(quán)利。不少“搶劫犯”把殺人、傷害作為實施搶劫犯罪的手段，同時具備故意傷害罪甚至故意殺人罪與搶劫罪的全部構(gòu)成要件。有的結(jié)合犯具備牽連犯特征，是牽連犯罪的一種特殊情況。 對想象競合犯的處罰原則是“擇一重處”，不適用數(shù)罪并罰，即比較其所觸犯罪名規(guī)定的法定刑，選擇法定刑較重的罪名處罰�！皳褚恢靥帯斌w現(xiàn)了“罪刑相適應(yīng)”原則。 刑法難點解析：吸收犯 刑法難點解析：吸收犯 吸收犯是指行為人實施數(shù)個犯罪行為，因其所符合的犯罪構(gòu)成之間具有特定的依附與被依附關(guān)系，從而導(dǎo)致其中一個不具有獨立性的犯罪，被另一個具有獨立性的犯罪所吸收，對行為人只以吸收之罪論處，而對被吸收之罪不論的犯罪形態(tài)。 吸收犯的構(gòu)成要件如下： 1．行為人必須實施數(shù)個均符合犯罪構(gòu)成要件的危害行為。這是構(gòu)成吸收犯的前提條件。具體表現(xiàn)為犯罪行為的復(fù)數(shù)性、危害行為的構(gòu)成符合性、犯罪行為基本性質(zhì)的一致性三個具體特征。首先，吸收犯必須由數(shù)個犯罪行為構(gòu)成，即犯罪行為的復(fù)數(shù)性，這是構(gòu)成吸收犯的事實前提，若無數(shù)個危害行為，也就談不上吸收。其次，具有復(fù)數(shù)性的犯罪行為，必須是均符合犯罪構(gòu)成要件的危害行為，這是吸收犯成立的事實基礎(chǔ)。吸收是罪與罪之間的吸收，而不是孤立的不能構(gòu)成罪的動作之間的吸收。再次，犯罪行為基本性質(zhì)的一致性，不管該犯罪行為是屬于基本犯罪構(gòu)成，還是修正犯罪構(gòu)成，都屬于同一犯罪行為，也即同一犯罪的不同形態(tài)。也只有這樣，才能具有可吸收性。如果數(shù)個犯罪性質(zhì)不同的話，則構(gòu)成數(shù)罪，而不是一罪了，這時只能實行數(shù)罪并罰，如果強加吸收的話，就根本違背了罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則。 2．行為人所實施的數(shù)個犯罪行為，必須基于其內(nèi)在的獨立性和非獨立性的對立統(tǒng)一，而彼此形成一種吸收關(guān)系。首先，行為人所實施的數(shù)個犯罪行為在同時歸屬于同一刑事責(zé)任主體的情況下失去了獨立性的必要性和可能性，也就是必須具有主體同一性。其次，行為人的不同形態(tài)的犯罪行為基于性質(zhì)相同但類型不同而具有了吸收的可能性和必要性。 3．行為人的數(shù)個犯罪行為必須侵犯同一或相同直接客體，并且也指向同一犯罪對象。否則，也就失去了吸收關(guān)系的客體同一性基礎(chǔ)，從而也就失去了吸收的可能性和必要性。因此，侵犯客體和侵犯對象是否具有同一性，恰恰也成為判斷數(shù)個犯罪行為是否能夠成立吸收關(guān)系的重要的客觀標(biāo)準(zhǔn)之一。 4．行為人必須基于一個犯意，為了實現(xiàn)一個具體的犯罪目的而實施數(shù)個犯罪行為，這是犯罪行為構(gòu)成吸收犯的主觀特征。（例如，犯罪嫌疑人甲欲殺害乙，第一次走近乙的房間時，因為有第三人在場而未得下手。第二次終于得手，將乙殺死。甲的第一次行為構(gòu)成殺人罪的預(yù)備犯罪，第二次則構(gòu)成殺人罪的既遂行為。兩者之間因為主體的同一性、客體的同一性和侵害對象的同一性而具有了非獨立性和獨立性的對立統(tǒng)一，也具有了吸收的必要性和可能性，構(gòu)成吸收關(guān)系，最后以故意殺人罪論處。------為了便于理解而編造的案例） 吸收犯的吸收形式，應(yīng)注意以下幾點： 1）既遂犯吸收未遂犯或預(yù)備犯 2）未遂犯吸收預(yù)備犯 3）實行階段的中止犯吸收預(yù)備犯。如果前者輕于后者，則遵守重罪吸收輕罪的原則，以后者吸收前者。 4）符合主犯條件的實行構(gòu)成之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實行犯構(gòu)成之罪 5）主犯構(gòu)成之罪吸收從犯、脅從犯構(gòu)成之罪 6）符合加重犯罪構(gòu)成之罪吸收普通犯罪構(gòu)成之罪，或者符合普通犯罪構(gòu)成之罪吸收減輕犯罪構(gòu)成之罪。 同時應(yīng)當(dāng)注意吸收的原則：即重罪吸收輕罪原則；只有罪與罪之間才有吸收關(guān)系，不夠成罪的危害行為是不能吸收的。 刑法難點解析：牽連犯 牽連犯是指行為人實施某種犯罪，而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。 構(gòu)成特征： 1．牽連犯必須基于一個最終犯罪目的。 2．牽連犯必須具有兩個以上的、相對獨立的危害社會行為。 3．牽連犯所包含的數(shù)個危害社會行為之間必須具有牽連關(guān)系。 4．牽連犯的數(shù)個行為必須觸犯不同的罪名。 對牽連犯的處罰原則：刑法分則有規(guī)定，嚴(yán)格依法；沒有規(guī)定的，適用從一重處斷原則，不實行數(shù)罪并罰。 刑法難點解析：片面共犯 片面共犯一般是指對他人犯罪暗中相助的行為。對被幫助者而言，不能以共犯論處，仍然屬于單獨犯；對暗中相助者而言，一般作從犯論處。片面共犯是相對于普通的典型的雙面共同犯罪而言的。在普通共同犯罪中，各共同犯罪人之間存在著相互意思聯(lián)絡(luò)，如張三知道李四與自己一起共同盜竊，李四也知道張三與自己一起去盜竊，絕大多數(shù)的共同犯罪都屬于這種情況。因而被稱為普通共同犯罪。而所謂片面共犯，又稱一方的共犯，或稱單方意志的共同犯罪，是指一方行為人明知他人正在犯罪而暗中參與犯罪，并不為他人知情的一種特殊的共同犯罪形態(tài)。大陸法系的刑法理論將之與全面的彼此的共同犯罪相對，稱為片面共犯，以此區(qū)別明顯的典型意義構(gòu)成的共犯。而在英美法系的刑法學(xué)理論中，被稱為“潛在的同謀犯”。一般認(rèn)為，片面共犯應(yīng)當(dāng)也必須屬于共同犯罪范疇，這不僅因為片面共犯完全符合我國刑法典關(guān)于共同犯罪的明文規(guī)定，而且由于片面共犯的行為完全具備共同犯罪的成立要件。 第一，從犯罪的主觀方面看，片面共犯人認(rèn)識到自己是與他人協(xié)同(確切地說大多數(shù)情況下是片面共犯人配合他人)實施犯罪，不僅認(rèn)識到自己的行為將導(dǎo)致的危害社會的結(jié)果，也認(rèn)識到自己行為與他人行為將共同造成危害社會的結(jié)果，并希望這種結(jié)果發(fā)生，故具有共同犯罪的故意。 第二，從犯罪的客觀方面來看，片面共犯人不僅自己實施了危害社會的結(jié)果，而且將自己行為與他人的危害行為融為一體，共同作用于某種犯罪對象，導(dǎo)致發(fā)生危害社會的結(jié)果。行為人的行為與最終發(fā)生的危害結(jié)果之間有刑法上的因果關(guān)系，即行為的致果性是共同的，雖然就共同犯罪而言，其他犯罪人并不知情也不知道有人配合自己進行了犯罪，但是片面共犯人則完全符合共同犯罪構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)屬于共同犯罪，我們沒有任何理由將片面共犯摒棄于共同犯罪的大門之外。 第三，從司法實踐來看，任何法學(xué)理論及研究均應(yīng)能服務(wù)于執(zhí)法工作，正確地指導(dǎo)司法實踐，倘若否定片面共犯是共同犯罪，這勢必割裂了片面共犯與其所配合的犯罪行為的聯(lián)系，不僅對片面共犯的處理成為一個難題，而且在某些情況下還會對相對的犯罪人的定性產(chǎn)生偏差。例如，某甲知曉某乙想刺殺某丙，某甲并且知道以某乙的身手難以輕易刺殺得逞，便暗地在某乙的刀上涂上毒藥，希望籍此殺死某丙，果然，某乙刺中某丙（刀傷部位不足以致命）后，某丙落荒而逃，途中毒發(fā)身亡。如果將某乙單獨定罪，只能是殺人未遂（手段不能犯）；同理如果將某甲單獨治罪，至多不過是殺人未遂（對象不能犯，在否認(rèn)片面共犯的傳統(tǒng)理論下，某甲能否構(gòu)罪也是問題）。但是，某甲以其的刀口涂毒行為與某乙的刺殺行為相互配合，確已造成某丙的死亡，倘若在司法實踐中，采用否定片面共犯的刑法理論指導(dǎo)，由于割裂甲、乙二人的行為及犯意相互共性，只能從實用主義角度出發(fā)，對個人的各自行為分別予以評價判斷，就會做出與客觀事實相悖的定性判斷，也會找不到給予相應(yīng)刑事處罰的法律依據(jù)。從而放縱那些雖然沒有直接實施犯罪(不是獨立的實行正犯)，卻在暗地里通過組織、 唆使或者幫助行為配合他人犯罪從而達到自己犯罪目的的犯罪分子。所以，只有承認(rèn)片面共犯是共同犯罪的一種形態(tài)，才能根據(jù)共同犯罪的責(zé)任處理原則，把某甲的刀口涂毒行為與某乙的刀刺某丙行為有機地結(jié)合起來，從而使甲、乙二人得到應(yīng)有的處罰。 刑法難點解析：連續(xù)犯 刑法難點解析：連續(xù)犯 連續(xù)犯是指行為人基于數(shù)個同一的犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。 連續(xù)犯的基本構(gòu)成要件是： 1．主觀要件。連續(xù)犯必須基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個同一犯罪故意。首先，行為人的數(shù)個犯罪故意必須同一，而且性質(zhì)必須相同，屬于刑法規(guī)定同一個犯罪故意。其次，行為人數(shù)個性質(zhì)同一的犯罪故意，必須源于其連續(xù)實施某種犯罪的主觀意圖。再次，特定連續(xù)意圖所制約的各個具體犯罪故意實際都屬于預(yù)謀故意，過失犯罪行為不能成立連續(xù)犯。 2．客觀特征。連續(xù)犯必須實施數(shù)個足以單獨構(gòu)成犯罪的危害行為，也就是說行為人實施的數(shù)個危害行為必須能夠構(gòu)成數(shù)個刑法規(guī)定的相對獨立的犯罪 3．主客觀相統(tǒng)一的要件。連續(xù)犯所構(gòu)成的數(shù)個犯罪行為之間必須具有連續(xù)性。認(rèn)定數(shù)個犯罪之間是否具有連續(xù)性，應(yīng)當(dāng)堅持主觀和客觀相統(tǒng)一的刑法基本原則。 4．法律特征。連續(xù)犯所實施的數(shù)個犯罪行為必須觸犯同一罪名。所謂同一罪名是指犯罪性質(zhì)和基本犯罪構(gòu)成完全相同的罪名即同質(zhì)之罪。 對連續(xù)犯的處罰，我國一般采用從一重處斷原則。即按照行為人所觸犯的罪名從重或加重處罰。 刑法難點解析：間接正犯 刑法難點解析：間接正犯 間接正犯又可稱為間接實行犯，是指把他人當(dāng)工具利用的情況。利用者與被利用者不成立共同犯罪。這包括兩種情況（1）利用無責(zé)任能力人犯罪。例如，甲教唆不滿14歲的人乙去殺人、搶劫，因為乙某未達到刑事責(zé)任年齡，與甲不構(gòu)成共犯。對此，可以認(rèn)定甲某屬于把乙某當(dāng)作犯罪工具來使用的情況，甲某屬于實行犯，即正犯。只不過不是直接實行，而是間接實行，故稱為間接正犯。（2）利用他人過失或者不知情的行為犯罪。 刑法難點解析：繼續(xù)犯 繼續(xù)犯是指犯罪行為自著手實行之時直至其構(gòu)成既遂，且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內(nèi)，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪形態(tài)。我國刑法規(guī)定的非法拘禁罪、窩藏罪、窩藏贓物罪以及遺棄罪等都是典型的繼續(xù)犯。 繼續(xù)犯具有如下特征。 一、繼續(xù)犯必須是基于一個犯罪故意實施一個危害行為的犯罪。所謂一個危害行為，是指主觀上出于一個犯罪故意，為了完成同一犯罪意圖所實施的一個犯罪行為。如果行為人實施了數(shù)個危害行為，則不構(gòu)成繼續(xù)犯。 二、繼續(xù)犯是持續(xù)地侵犯同一或相同直接客體的犯罪。所謂持續(xù)地侵犯同一直接客體，是就特定犯罪的直接客體為簡單客體而言。所謂持續(xù)地侵犯相同直接客體，是就特定犯罪的直接客體為復(fù)雜客體而言的。若行為人持續(xù)實施的行為侵犯了作為某一犯罪必備要件之外的他種犯罪的直接客體，則不僅成立以繼續(xù)犯為特征的具體犯罪，而且同時構(gòu)成了另一犯罪，構(gòu)成想象競合犯。若行為人在持續(xù)犯罪的過程中，又以其他危害行為侵犯了其他的直接客體，則構(gòu)成數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)并罰。 三、繼續(xù)犯是犯罪行為及其引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪。首先，繼續(xù)犯的犯罪行為必須具有持續(xù)性；其次，繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時處于持續(xù)狀態(tài)；再次，繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時處于持續(xù)過程之中，即在時間上不能有間斷性。 四、繼續(xù)犯必須以持續(xù)一定時間或一定時間的持續(xù)性為成立條件。繼續(xù)犯的時間持續(xù)性，可分解為作為成立繼續(xù)犯必要要件的時間持續(xù)性和作為繼續(xù)犯經(jīng)常性特征的時間持續(xù)性。二者的性質(zhì)和作用，截然不同。同時，繼續(xù)犯的時間持續(xù)性，又表現(xiàn)為基本構(gòu)成時間和經(jīng)常伴發(fā)其存在的從重處罰或加重過程時間的不間斷性，這是繼續(xù)犯的犯罪行為及其引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)狀態(tài)的重要時間條件。 以上四個方面的基本構(gòu)成特征，是相互聯(lián)系，彼此制約的，必須同時具備，才能構(gòu)成繼續(xù)犯。對于繼續(xù)犯的處罰，按照刑法分則的規(guī)定予以一罪論處，而不實行數(shù)罪并罰。 犯罪主體中的特殊主體一覽表 第十四章：危害國家安全罪 罪名 犯罪主體 背叛國家罪 中國人 第十五章：危害公共安全罪 罪名 犯罪主體 |
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